基本案情

2023年10月30日，执法人员对伊金霍洛旗某综合医院开展医疗收费专项检查，检查中发现当事人向伊金霍洛旗某综合医院赠送TKY-LCTB制片染色一体机，同时向伊金霍洛旗某综合医院有偿供应该设备配套使用的试剂。针对上述问题经报局机关批准，对当事人进行立案调查,期间，执法人员对当事人进行了询问调查，调取了伊金霍洛旗某综合医院与当事人耗材、试剂采购合同，涉案设备及耗材、试剂采购使用情况，TCT对应耗材、试剂采购明细表等证据，确定其违法事实。2024年1月26日案件调查终结。                   

调查认定的事实：2021年3月16日当事人从湖北某医疗设备有限公司免费获取TKY-LCTB制片染色一体机（以下简称TCT）1台。2021年3月24日当事人将上述TCT仪器赠送伊金霍洛旗某综合医院使用，当事人保留该仪器的所有权。按照该TCT使用说明书试剂与耗材限制条款“制片机提供的试剂与配套用具经过特殊设计，不能用其它类型的材料或替代品代替。使用其它类型材料可能严重危及仪器的运行。”要求，导致伊金霍洛旗某综合医院只能采购并使用该仪器配套的试剂。从2021年3月26日开始，当事人向伊金霍洛旗某综合医院供应TCT配套试剂液基细胞和微生物处理、保存试剂，2022年8月1日后再未向伊金霍洛旗某综合医院销售过上述TCT所用耗材、试剂，伊金霍洛旗某综合医院也于2022年12月31日起停止了上述TCT仪器的使用。截至2022年12月31日，当事人分别以单价15元/份（含税）和20元/瓶（含税）购进后以30元/份（含税）和28元/瓶（含税）的价格向伊金霍洛旗某综合医院销售上述TCT仪器对应使用的液基细胞和微生物处理、保存试剂（规格15ml）2000份，异丙醇（规格：500ml）40瓶。当事人在销售供应试剂耗材业务中共获利30320元,缴纳税金302.56元，违法所得30017.44元。针对当事人上述违法行为，给与“没收违法所得30017.44元；罚款10000元。”的行政处罚。    

焦点分析

本案的定性

通过对当事人违法事实和取得的证据分析，当事人在经营过程中通过将TKY-LCTB制片染色一体机赠送伊金霍洛旗某综合医院使用，但仍保留所有权。且该仪器所用耗材、试剂为专机专用，不能用其它耗材、试剂替代，医院选定使用该TCT仪器后，需要通过“内蒙古药品和医用耗材招采管理系统”进行采购，通过查询采购系统，该TCT仪器所用耗材、试剂配送企业有且只有当事人一家企业，医院选择使用该TCT仪器后，只能向当事人采购对应的试剂，其他企业失去了向该医院供应同类型耗材、试剂的机会，损害了市场竞争秩序。当事人通过财物手段贿赂伊金霍洛旗某综合医院以谋取竞争优势，属于假借捐赠等形式捆绑销售药品耗材实施商业贿赂的行为。

本案的处罚依据

《中华人民共和国反不正当竞争法》第七条第一款第（三）项“经营者不得采用财物或者其他手段贿赂下列单位或者个人，以谋取交易机会或者竞争优势：（三）利用职权或者影响力影响交易的单位或者个人。”规定的商业贿赂行为。依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第十九条“经营者违反本法第七条规定贿赂他人的，由监督检查部门没收违法所得，处十万元以上三百万元以下的罚款。情节严重的，吊销营业执照。”的规定，应当责令当事人停止违法行为，给予十万元以上三百万元以下的罚款。                       

本案的自由裁量的适用

本案中，当事人在接受调查过程中如实陈述违法事实并主动提供证据材料；2022年8月1日后再未向伊金霍洛旗某综合医院销售过上述TCT所用耗材、试剂，伊金霍洛旗某综合医院也于2022年12月31日起停止了上述TCT仪器的使用。符合《内蒙古自治区市场监督管理行政处罚裁量权适用规则》第十四条第（一）项、第（三）项“当事人有下列情形之一的，可以从轻行政处罚；......：（一）积极配合市场监督管理部门调查，如实陈述违法事实并主动提供证据材料的；（三）主动停止违法行为；”规定，具有减轻处罚的情形。经查证当事人系初次违法，且当事人无从重处罚情节。综合考虑违法行为的事实、性质、情节、社会危害程度以及当事人主观过错等因素，依据合法原则、过罚相当原则、公平公正原则、处罚与教育相结合原则以及综合裁量原则，当事人上述行为不符合《中华人民共和国行政处罚法》第三十三条规定的不予行政处罚情形。参照《内蒙古自治区市场监督管理行政处罚裁量权适用规则》第十九条第（二）项“除法律、法规、规章另有规定外，当事人具有多种裁量因素的，按照以下规则实施处罚：（二）当事人具有两个或两个以上应当从轻情节、且不具有从重情节的，应当按法定处罚种类和处罚幅度的最低限度实施行政处罚，或者决定减轻处罚；”规定，建议给予当事人减轻行政处罚。参照《内蒙古自治区市场监督管理行政处罚裁量权适用规则》第十一条“减轻行政处罚，是指适用法定行政处罚最低限度以下的处罚种类或处罚幅度......。其中，法律区别情形规定了行政处罚的不同档次时，在违法行为对应档次以下决定处罚；法定罚款幅度为一定金额或倍数，决定罚款金额低于最低金额或倍数；”规定，建议按照罚款数额10万元以下给予当事人处罚。

案件启示

案源的发现

执法人员在医疗收费专项检查中应该注意收费项目设立、实施及收费项目对应医疗器械、耗材的使用，从费用收取、采购耗材流程中发现异常，发现当事人违法线索。

破坏市场秩序，不正当竞争

当事人将TCT仪器的使用权免费转移给伊金霍洛旗某综合医院，而绑定专用耗材和（或）限定采购渠道，以此来争取交易、竞争优势，排挤竞争对手，产生挤压中小企业生存空间的后果，使其他企业失去了向该医院供应同类型耗材、试剂的机会，损害了市场竞争秩序，这是捆绑耗材和配套设备销售型设备投放在类似案例中经常被定性为商业贿赂行为的原因。

破坏医疗机构医用耗材采购的公开竞价机制

伊金霍洛旗某综合医院作为公立医疗机构，采购医用耗材、试剂属于政府采购，所用资金为财政资金，医院使用了当事人赠送的仪器后，由于该仪器所用耗材、试剂的不可替代性，导致耗材、试剂集中采购程序流于形式，进而导致公开竞价机制失灵。

案件查办的意义

2023年国家市场监管总局组织开展反不正当竞争“守护”专项执法行动以来，医药贿赂再成专项行动的执法重点，将对医药购销、医疗设备采购等重点行业商业贿赂行为保持高压态势。通过专项整治工作的开展，进一步规范了医疗产品和服务的市场秩序，促进医疗行业健康有序发展，切实维护了消费者的健康权益。